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旅游纠纷维权部王冰律师,既是专业律师,又具有全国导游员资格,专业代理旅游纠纷、旅游维权、旅行社法律顾问案件,办理了大量涉及旅游的诉讼、非诉讼案件。《法制晚报》、《京华时报》曾报道过王冰律师代理的旅游纠纷案件,北京人民广播电台生活频道、天津电视台曾邀更多内容>>

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旅行社法律顾问律师的作用!

信息来源:中国旅游律师法律网  |  责任编辑:  |  发布时间:2009/11/22

 


一、旅行社为什么要聘请法律顾问

    商场如战场,处处有阴沟。运用法律手段,化解经营风险、提高市场竞争力,依法建立和完善现代企业法律顾问制度,是当前企业领导层亟待解决的问题。虽然知道了法律顾问的重要性,但实际生活中很多企业都是没有形成聘请常年法律顾问意识,只是在企业遇到官司时才想到找自己的顾问律师,以致顾问律师的作用仅限于帮企业打官司,而企业也因此丧失了很多应有的商机或惹来了很多不必要的麻烦。 企业在经营过程中会遇到各种各样的风险,法律风险是其中的风险之一,很多企业因遇到这种风险而遭受重大损失甚至倒闭,比如有的企业在签订合同时被骗,有的企业因担保问题替他人承担债务而得不到追偿,有的企业的专利、商标等知识产权被侵犯而不知如何是好……。企业花几万款前的顾问费聘请一个法律顾问,由法律顾问对法律风险进行内部控制可以尽可能的避免和减少法律风险,即事前预防、事中保障、事后补救,预防为主。但许多企业认识不到这一点,它们聘请律师作为法律顾问只是为了“打官司”,但“打官司”是事后补救的措施,官司不管输赢,给企业都带来损失,这个时候由于诸如没有保留证据,签合同时己留下隐患等前期工作没有做好的原因,即使聘请再有能力的律师也无力回天。其实法律顾问提供法律知识参与管理,使管理走上法治的轨道,是可以使企业避免很多管理上的漏洞,客观上是为企业创造了不可估量的无形资产。
   企业的法律顾问不能直接创造价值,平时还要付律师费,看起来好像划不来,其实,他们的价值不是体现在帐本上。在很多签订的合同里,法律顾问修改一句话,甚至一个标点符号,整个意思就变了,企业的利益就得到了最大限度的保护。如果没有法律顾问把关,万一有疏忽,小的赔点钱,大了就可能赔掉整个企业。在很多时候,一个好的法律顾问可以救活一个企业,这样的价值,无法估量。

    中国人天生就对“关系”这样的潜规则深谙其道,运用娴熟;而对“法律”这样的显规则,却显然忽视,不擅长运用它来保护自己。“关系”虽好用,但有时成本和风险却很高;而法律这种现存的东西,我们为什么不尝试着“开发利用”呢?
    随着社会的发展,法律已渗透到社会各个领域,并且逐渐向深度发展,这毕竟是一个不争的事实。我们不管是个人还是企业,不可能对此视而不见,否则,吃亏只能是我们。现实中,我们因忽视法律而受骗上当,因忽视法律而违规受罚的事例,确也屡见不少。
    企业怎样利用法律来保护自己?由于专业分工的不同,企业一般只能通过律师的作用来实现这个功能。律师这个行业之所以存在和发展,就是因为社会有这个需要。
二、律师作为企业法律顾问的作用?

     根据《中华人民共和国律师法》第二十八条之规定:律师可以从事下列业务:(一)接受自然人、法人或者其他组织的委托,担任法律顾问;(二)接受民事案件、行政案件当事人的委托,担任代理人,参加诉讼;(三)接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审,接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,担任辩护人,接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,担任代理人,参加诉讼;(四)接受委托,代理各类诉讼案件的申诉;(五)接受委托,参加调解、仲裁活动;(六)接受委托,提供非诉讼法律服务;(七)解答有关法律的询问、代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书。

    第二十九条规定:律师担任法律顾问的,应当按照约定为委托人就有关法律问题提供意见,草拟、审查法律文书,代理参加诉讼、[FS:PAGE]调解或者仲裁活动,办理委托的其他法律事务,维护委托人的合法权益。公司法律师作为法律顾问提供包括但不限于以下内容的服务:
    市场经济的规律,可以说是优胜劣汰,也可以说是弱肉强食。在这个日愈竞争激烈的社会,企业必须学会运用各种方法保护自己。学会用好律师,应是企业重点考虑的一种方法。
    具体内容:(一)、日常法律事务 :1. 对顾问单位有关业务上涉及的法律问题提供法律咨询。 2. 对顾问单位草拟的法律文书进行审查,帮助顾问单位制定、修改内部的规章制度。3. 为顾问单位草拟和修改经济合同,提供参考意见。4. 为顾问单位草拟和修改劳动合同,帮助调整劳资关系。5. 协助顾问单位管理经济合同,监督跟进合同的履行。6. 为顾问单位生产经营和管理中的决策事项进行法律上的可行性 分析,并提供可行性报告。7. 为顾问单位的商标权 、专利权 、著作权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议,并协助顾问单位制定保密制度和保密协议。8. 根据顾问单位的需要,列席重大会议,现场提供法律咨询。9. 根据顾问单位的需要,以法律顾问的名义对外签发律师函。10. 根据顾问单位的需要,对员工进行法律培训。11. 根据顾问单位的需要,提前介入公司各项投资活动,并提供有关的法律服务。12. 根据顾问单位提供的财务资料,对公司债权进行分析,对不良资产提出相应的处理方案。13. 参与顾问单位的重大经济项目谈判,并提供法律意见。14. 不定期向顾问单位介绍宣传国家和地方新颁布的有关法律法规。15. 协助顾问单位设立法律室,并对其日常工作进行指导。 (二)、非诉讼法律事务:1. 为顾问单位进行有关的企业资信调查,并出具调查报告。2. 为顾问单位的法律行为和法律事实出具律师见证书。3. 为顾问单位的企业设立、股权转让、增资减资、招标投标、合并分立、清算注销、资产重组、改制上市等全面提供法律服务。4. 代理顾问单位办理各类公证。5. 代理顾问单位办理工商、税务、海关、房管、商标、专利等登记、注册、转让和报批手续。6. 代理顾问单位办理信贷、抵押贷款、商业贷款、专案融资、融资租赁及其它筹资事宜的法律事务。7. 代理顾问单位办理房地产开发、土地征用拆迁补偿、土地使用权出让转让、一、二手楼宇买卖、楼宇按揭、租赁抵押、产权登记过户等房地产业务涉及的有关手续。8. 代理顾问单位办理进出口贸易、保险信托、海商海事、海外投资、国际运输、技术转让中涉及的法律事务。9. 办理顾问单位委托的其他非诉讼法律事务。 (三)、诉讼法律事务:1. 接受顾问单位委托,代理顾问单位进行民事、经济纠纷的调解、和解。2. 接受顾问单位委托,代理顾问单位进行民事、刑事、经济和行政案件的诉讼。3. 接受顾问单位委托,代理顾问单位进行经济、劳动和涉外案件的仲裁。

三、发挥法律顾问在企业的作用?

    律师的作用在哪里?它的作用就体现在你怎样“用”这个字上。现今律师业,非诉讼业务(除打官司之外的法律业务)所占其全部业务的比例越来越高。打官司时,我们都会用律师,没有官司时,我们也应该擅于用好律师。不要把法律看成死的,只要你会用律师,他就是活的东西,他可以成为你商场保驾护航的护身符。
    一个投资项目,在经济上好象有利可图,但凭商人敏锐的直觉又感觉存在某种风险,但又不知是什么风险。律师介入后,可以帮助你发现法律上的风险,并且确定这个风险程度有多大,进而帮助你进行放弃还是上马的决策。
    一个商业谈判,你如果有律师而对方没有,一开始,就会给对方造成心里上的压力,在心里上你就先占了优势。谈判还没正式开始,你就先胜一筹。而这,仅仅只是律师在整个谈判过程中作用的开始。
    实际上,在非诉讼领域,所有企业对律师都有潜在的需要。只是这种潜在的需求,有待律师去挖掘、去争取,进而使企业的这种潜在需求得以有效满足和实现。
    企业聘请法律顾问,首先,看这个律师的专业水平,其次,看这个律师的职业道德和敬业精神,再次,这个律师最好有相关的经济和企业管理方面的知识。
    律师在为企业服务过程中,应该在不违反法律和律师职业道德的前提下,对当事人做到“法为当事人所用,利为当事人所谋,情为当事人所系”。

    因为,企业法律顾问的作用远远不止于帮企业打打官司,或者审查审查合同。一个称职的、优秀的顾问律师为顾问企业提供的法律服务已不在于为顾问单位发生纠纷、损失后进行亡羊补牢式的诉讼救济,而在于为顾问单位及时提供有针对性的、超前的、防患于未然的专业性法律安全保障体系,尽量避免纠纷、损失的产生,作为顾问单位的“法律保健医生”,实现优质、高效、诚信、勤勉、尽职的法律服务,视顾问单位的合法权益为至高无上。不久前,某旅游公司就因为不懂相关的法律知识,致使在法定的诉讼期限内,没有主张自己的合法权益,从而丧失了胜诉权,白白损失了几十万元。而有一家房产开发商就更加冤枉了,本来和一家客户签定了卖房合同,这家客户在按期付了第一笔款项后,却迟迟不付第二笔;在此情况下,房产开发商认为这家客户没有诚意,就决定不卖房子给他们了。这案子本来是开发商有理的,可是就因为他们不清楚相关的法律规定,在决定不卖房子给这家客户的时候,没有用书面的形式说明,是因为客户不付给第二笔款项而拒绝卖房的。后来,客户反而以开发商违约将之告上法庭,而法院也根据开发商没能提供客户未按期付款的书面证据而判令客户胜诉,由开发商向客户承担合同标的30%的违约金。 

    在这些惨痛的教训中,我们可以看出:一个企业要想在波涛汹涌的商海中立于不败之地,还得靠企业法律顾问制度来保驾护航;以事前控制为核心理念,深入介入企业的重要经营活动,帮助企业建立健全各项规章制度,使企业逐步从“人治”转向“法制”,从而有效降低经营风险。

四、法律顾问制度在公司治理中的作用

现代公司法律顾问制度是与现代公司制度同时诞生的,是现代公司制度的重要组成部分,是公司治理结构中的重要一环。

  公司法律顾问制度在现代公司治理中的作用主要体现在以下几个方面:

  一、管理层和董事会的参谋。公司法律顾问的首要职责是向管理层和董事会提供法律意见,为公司的重大决策当好参谋。在大多数跨国公司中,公司首席法律顾问也是管理层和董事会成员,直接参与公司决策的全过程。同时,因现代企业管理与法律越来越密不可分,许多跨国公司的法律顾问也是公司的业务顾问。

  二、法律和政策的执行者。公司的经营活动要符合所在地的法律要求,因而,保证公司运营“合轨”,是公司法律顾问的又一重大职责。公司法律顾问通过对公司决策和运营的直接参与确保相关法律和政策在公司得以执行。在某些情况下,跨国公司的经营活动还可能导致外国法和国际法的适用。

  三、公司目标管理的支持者。公司的经营目标确定后,不仅业务人员在为实现公司经营目标而努力,法律顾问也积极支持业务人员实现目标。一般地说,跨国公司都有一系列规章制度,而这些规章制度可能会影响公司业务的高效率运作。法律顾问因参与公司的目标管理,从而会主动对公司政策的调整提出建议,以适应市场的变化和实现公司经营目标的需要。

  四、商务合同的实践者。现代公司的经营活动,从采购、生产、销售到售后服务,都是通过合同进行的。公司法律顾问全面负责合同的[FS:PAGE]起草、谈判和签署等事项,以确保合同的合法性和有效性,并使公司利益得到充分反映和保障。

  五、公司自律制度的维护者。现代公司内部一般都实施职工行为守则,并设有审计部门负责监督和控制企业的商业行为。公司法律顾问一般负责职工行为守则的教育工作,并指导审计部门的工作。

  六、公司内部纠纷的仲裁者。在现代公司里,职工与职工之间、职工与公司之间难免发生争议和纠纷,此时,公司法律顾问成为依照法律和公司规定处理争议和纠纷的仲裁者。

  七、业绩和风险的协调者。公司业务人员通常以经营业绩为主要目标,所以有时会出现忽视经营风险,甚至法律风险的情况。例如,为争取某项业务而承诺承担毫无限制的赔偿责任;为了扩大业务而不顾法律的限制性规定等。公司法律顾问则在帮助其实现业绩最大化的同时,坚持将风险控制在可以接受的限度。

  八、公司合法权益的捍卫者。这是公司法律顾问最基本的职责。公司法律顾问负责处理本公司与他人的经济纠纷和权利争议,保护公司的合法权益。

五、法律顾问的功能和作用

现代企业成功的四大要素:项目、环境、管理、机遇;现代企业管理模式的三大基石:管理理论、利益驱动机制、法律。

  现代企业作为市场经济的主体,在经营、管理过程中涉及法律的事务越来越多,同时伴随着企业的发展,风险也越来越多;如何有效的避免企业经营中的法律风险,以获得企业的最大利润?必须要建立一套行之有效的法律预防系统。其中的重要角色是法律顾问。法律顾问的作用

    根据我国的律师法,律师是面向社会提供法律服务的专业人士,属于市场经济中的中介服务行业,其对市场经济的贡献,一般是通过对服务对象的服务而体现的。律师的业务范围比较广,这其中为企业、事业单位和个人提供法律顾问的服务即是重要组成部分之一。传统上,我国实行行政权和司法权的合一,行政长官同时也是司法长官,再加上儒家的无讼思想,因此社会纠纷往往由行政部门来解决或由民间第三方来调解,即使有了专门的司法机关,但由于司法权威不足和以上的诸多原因,真正通过司法途径来解决纠纷的很有限。然而这一状况随着政治经济体制改革的深化和WTO的加入,正在发生深刻的变化,由此在可预见的将来,将有越来越多的市场主体和自然人对法律的功能和作用产生一个全新的认识。为此,我们觉得有必要讨论一下法律顾问的功能和作用,以此来提高认识。总体而言,法律顾问的功能和作用主要有如下几点。
(一)、 防范的功能和作用
    我们知道,法律的作用之一是指引和预测作用,何为指引和预测作用,通说认为法律作为一种确定权利义务以及对权力行使规范范围和限制的体系,对人的行为具有的导向、引领的作用,人们通过对法律的理解和掌握,对他人的行为、自己的行为、相互之间的行为的性质和效果预先应能作出预测和合理安排。应该说,这只是法的作用的应然性。作为生活中的法,往往难以完全实现这一构想。这也是由法的实然性所决定。作为单独的团体或个人,由于法律意识和法律知识的欠缺,在社会分工更加细化的今天,由专业人士代为或协助处理事务就成为必然。就法律方面而论,专业人士的介入有可能最大限度地发挥法的指引和预测作用。简言之,法律之道,在于防患于未然,而不是亡羊补牢。当然这样说,是立足于纠纷的角度,这远不能涵盖法律所具有的指引和预测作用。在日常经营和生活中,人们往往要在纠纷发生之后才想到法律,才考虑到寻求律师的帮助。但常常最好的时机已错过。在多数情况下,律师所作的也仅是尽量减少损失而已,损失已是无可避免的。在一些情况下,由于当事人法律素养和风险意识的不足,遭受了重大损失,并因此而一撅不振。因此,要]把法律顾问作为常备军,而不是救火员,对法律顾问的意识要向对待保险一样,等到保险事故发生才去保险是根本行不通的。
(二)、 规范的功能和作用
    对团体来说,主要是对内和对外的关系。在这些关系中,以法律的精神和规定为原则,主动规范对内对外两个关系是保证团体永续发展的要求之一。关系就其本质总表现为不同主体的权利与义务的分配,这是核心,因此单独的个人是不存在关系的。这种分配,需要法律加入其中发挥作用。符合法律的精神和规定的关系,才能获得法律的认可。在团体中,大量的事务是经营性或管理性或符合团体宗旨的活动,法律顾问在这些事务中,可以有效解决规范权利与义务的问题,这一问题的解决将大大有助于团体效率的提高。所以,法律顾问的作用不应限于诉讼和仲裁,在经营及管理活动中,仍应发挥其应有的作用。
(三)、 策划和协调的功能和作用
    “凡事预则立,不预则废”,在经营和生活中,要充分发挥法律顾问的策化作用。当然这种作用主要是与法律有关的方面。策化作用是法律预测作用的升化,是使行为合法化、效益化的保证之一。比如说在企业并购中,如何使并购的行为合法而具有效益,就必须要有策划。从预案的准备、方案的确定、中期实施、后期完善、续后工作等均需策化,在这一个案中,主要是一个法律问题,当然具有相应的经济理论也是必不可少的。对自然人,策化同样重要。比如合伙企业的成立、债券的投资等。
    协调作用是指法律顾问协助当事人以平和的方式,通过调解、说服、诱导、妥协等手段,处理纠纷或其他事务。法律顾问作为专业人士,具有中立的地位,一般为当事人所信任。其提供的专业意见也易于为当事人所接受。就纠纷而言,在纠纷双方都有法律顾问的情况下,问题总体上就易于解决。对于利益相对的双方,纠纷的发生表明双方的信任关系受到了损害,这时他们也缺乏沟通的渠道和推力。在此情况下,法律顾问的作用就十分重要了。

(四)、教育宣传作用
     现代企业作为学习型的组织,在法律顾问通过对员工进行事实案例的讲解和日常法律专业知识的培训,可以大提高企业员工的法律意识,树立风险防范的理念!
(五)、增加企业利润的作用
     通过法律顾问的专业和经验为企业的运行排忧解难、降低和避免风险、减少损失,可以增加企业利润的最大化!

(六)、 提升团体及个人形象的功能和作用
    这一作用,只能是法律顾问服务的副产品。本文对法律顾问的讨论是建立在广义基础之上的。在一些团体和个人看来,法律服务是高消费,这其中主要还是个认识问题。并不是不需要法律服务,而是对如何获得法律服务等问题不得而知。对法律顾问的服务不了解所致。所以保持良好的沟通是必要的。至于为何能提升形象,答案是显而易见,在此就不必赘言了,仅是作个说明。
(七)、 协助诉讼和仲裁的作用
    诉讼和仲裁是现代社会解决纠纷的最后方式。因此在无法用其他方法解决的情况下,由法律顾问协助诉讼和仲裁,就成为必然。由法律顾问协助,既是社会分工的结果也是时代发展的要求。有了法律顾问的协助,才可能最大限度地维护自己的合法权益。

(八)、其他
 
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